<<
>>

§ 6. Проблемы выбора оптимальной организационной формы юридического лица

Хозяйственные товарищества не получили распространения в отечественном гражданском обороте. Коммерсанты всячески стремятся ограничить свои риски, выбирая для этого формы хозяйственных обществ.

В товариществе же участники солидарно отвечают по его обязательствам всем своим имуществом. К достоинствам хозяйственного товарищества можно отнести следующее:

требования кредиторов гарантированы не только складочным капиталом, но и личным имуществом товарищей. Поэтому товарищество не испытывает трудностей с получением кредитов, вызывает доверие у контрагентов;

законодательство не устанавливает требований к складочному капиталу, кроме того, что 50% оплачивается к моменту регистрации товарищества, остальная часть - в срок, установленный учредительным договором;

организационная структура определяется товарищами самостоятельно и практически не требует управленческих расходов.

На сегодняшний день создаются лишь товарищества на вере, в основном в сфере строительства. В Москве наиболее успешные из них - это коммандитное товарищество "ДСК-1 и компания" и коммандитное товарищество "СУ-155 и компания". Эти формы позволяют привлекать денежные средства вкладчиков-коммандитистов и тем самым формировать заемный капитал, не предоставляя вкладчикам никаких прав на управление товариществом.

Привлечение вкладчиков является более простой формой получения дополнительного капитала, по сравнению, например, с хозяйственным обществом, так как последнее может получить его путем выпуска облигаций, что сопряжено с государственной регистрацией эмиссии, получением обеспечения со стороны третьих лиц, соблюдением соотношения номинальной стоимости облигаций с размером уставного капитала и пр.

От хозяйственных товариществ следует отличать схожие по названию объединения:

товарищество собственников жилья (некоммерческая организация, созданная для эксплуатации многоквартирных жилых домов)*(14);

простое товарищество (объединение на основе договора о совместной деятельности, не образующее юридического лица)*(15).

Хозяйственные общества наиболее распространены в нашей торговой практике, за исключением общества с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК РФ). Они подходят и для ведения малого бизнеса, и для крупных капиталовложений (см. табл. 4). Важно отметить, что коммерческими организациями являются именно хозяйственные общества, хотя термин "общество" иногда встречается и в названиях организационно-правовых форм некоммерческих организаций, например, "общество взаимного страхования" (ст. 5 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании").

Однако форма общества с ограниченной ответственностью зачастую оказывается непривлекательной в случае необходимости привлечения инвесторов или частичной продажи бизнеса, поскольку вопросы внесения изменений в учредительный договор и ряд других решаются участниками ООО только единогласно*(16).

Допускаемый законодательством выход участника из общества в любое время лишает общество значительной части своих активов, так как оно обязано выплачивать выходящему участнику действительную стоимость доли за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом. Как правило, действительная стоимость доли превышает ее рыночную стоимость, хотя бывают и обратные ситуации, когда бухгалтерская стоимость значительно ниже рыночной цены имущества компании (это наиболее характерно для оценки недвижимого имущества).

Заявление о выходе должно быть подано в письменной форме, простое сообщение о выходе, например, на заседании общего собрания участников, не допускается*(17). Выплата должна быть осуществлена в течение 6 месяцев с момента окончания того финансового года, в котором было подано заявление о выходе. За просрочку выплаты действительной стоимости доли вышедший участник вправе требовать от общества уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ*(18). Участники могут злоупотреблять своим "правом свободного выхода", "бросая" свое общество. То есть участники могут спровоцировать ликвидацию общества, когда оно будет не в состоянии уменьшить свой уставный капитал на доли выходящих участников. Вполне вероятна также несостоятельность общества, которое окажется в тяжелом финансовом положении в связи с осуществлением выплат выходящим участникам*(19). Для сравнения: в европейских странах (Швейцария, Чехия) выход участника осуществляется на основании судебного решения при наличии уважительных причин. Законодательство Германии предусматривает, что уставом общества для участников может быть предусмотрен "срок предупреждения о выходе", не превышающий 2 лет.

Таблица 4

Сравнительная характеристика хозяйственных товариществ и обществ

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

? Общее ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Являются коммерческими организациями, участниками которых могут быть физические и юридические лица?

?в различных сочетаниях ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Обладают общей правоспособностью ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Являются едиными и единственными собственниками своего имущества ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Создаются на добровольной основе ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

? Различия ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

? Товарищества ? Общества ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?1?Помимо имущественного вклада должно быть лич-?Личное участие в делах общества - только право, а?

? ?ное участие в делах товарищества ?не обязанность участника. Общество - это объедине-?

? ? ?ние капиталов ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?2?Участник должен иметь статус коммерческой?Участниками обществ могут быть абсолютно любые?

? ?организации или индивидуального предпринима-?лица, при этом не запрещается параллельное участие?

? ?теля. Допускается участие только в одном?в нескольких обществах ?

? ?товариществе ? ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?3?Участники товариществ несут неограниченную?Участники обществ не отвечают по обязательствам?

? ?ответственность по долгам последних своим?последних, а несут только риск убытков в пределах?

? ?имуществом ?внесенных вкладов ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?4?Если в товариществе остался один участник, то?Общество может создаваться одним лицом и иметь?

? ?оно должно быть ликвидировано ?единственного участника ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

Поэтому более устойчивой формой для проведения коммерции является акционерное общество (см. табл. 5). Акционер не имеет права простого выхода из общества; выйти он может, либо продав свои акции другому лицу, либо потребовав выкупа акций самим акционерным обществом в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах". Если акционер не принимал участия в голосовании или голосовал "против" по принципиальным вопросам деятельности общества (реорганизация, ликвидация, совершение крупной сделки), то он вправе требовать выкупа своих акций. Например, акционер против раздробления компании и не хочет стать акционером вновь образовавшейся мелкой структуры. В этом случае он вправе "голосовать ногами", т.е. уйти из компании, получив рыночную стоимость своих акций, определенную оценщиком.

Открытое АО позволяет через свободную продажу акций привлекать инвесторов (см. табл. 6). Закрытое АО, в отличие от общества с ограниченной ответственностью, позволяет проще реализовать право преимущественного приобретения акций. В ООО отчуждение доли третьим лицам может быть запрещено уставом, может быть предусмотрено получение согласия других участников на безвозмездную уступку доли (дарение), а не только на продажу, а также установлена нотариальная форма такой уступки, что затрудняет вхождение в состав общества новых участников (см. табл. 7).

Таблица 5

Общее и особенное в правовом положении ООО и ЗАО

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

? Общее ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Являются различными организационно-правовыми формами одного типа коммерческих организаций -?

?хозяйственных обществ. ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Их участниками (учредителями) могут быть любые физические и юридические лица. Государственная?

?регистрация происходит в нормативно-явочном порядке ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Законодательством установлены одинаковые требования к минимальному размеру их уставного капитала -?

?100 МРОТ ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Максимальное число участников ООО и ЗАО составляет 50. Если этот предел будет превышен, необходима?

?реорганизация в виде преобразования в другую организационно-правовую форму коммерческой организа-?

?ции (ОАО, производственный кооператив) ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

? Различия ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

? ООО ? ЗАО ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Уставный капитал состоит из долей (вкладов)?Уставный капитал разделен на определенное количество?

?участников ?акций, принадлежащих акционерам ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Эмиссия акций не осуществляется ?При государственной регистрации ЗАО необходима также?

? ?государственная регистрация эмиссии (выпуска) разме-?

? ?щенных между акционерами акций в Федеральной службе?

? ?по финансовым рынкам ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Специальных требований по порядку ведения?Законодательство устанавливает требования к порядку?

?списка участников закон не предусматривает ?ведения реестра акционеров ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Учредительными документами являются учредите-?Учредительным документом является только устав ?

?льный договор и устав ? ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Структура органов управления, как правило,?Структура органов управления, как правило, является?

?является двухзвенной: общее собрание участни-?трехзвенной: общее собрание участников - совет?

?ков - исполнительный орган ?директоров (наблюдательный совет) - исполнительный?

? ?орган ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Уставом могут быть предусмотрены дополнитель-?Права акционеров - владельцев акций одного вида?

?ные права и обязанности как для всех, так и?являются равными ?

?для отдельных участников общества ? ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?В соответствии с уставом участники могут?Для акционеров аналогичной обязанности закон не?

?вносить вклады в имущество общества, которые?предусматривает. Основная обязанность акционера -?

?не изменяют размер и номинальную стоимость их?это оплата принадлежащих ему акций ?

?долей в уставном капитале ? ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Участник ООО вправе в любое время выйти из?Выход из общества акционер может осуществить путем?

?общества независимо от согласия других?продажи принадлежащих ему акций другим лицам, а?

?участников, ООО обязано выплатить ему дейст-?также в некоторых случаях может требовать выкупа?

?вительную стоимость его доли ?своих акций самим обществом ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

Таблица 6. Сравнительная характеристика ОАО и ЗАО

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

? Открытое АО ? Закрытое АО ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Акции могут размещаться путем открытой подпис-?Акции распределяются между учредителями или среди?

?ки среди неопределенного круга лиц ?иного заранее определенного круга лиц ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Акционеры свободно распоряжаются своими акция-?Акционеры имеют право преимущественного приобрете-?

?ми ?ния акций, продаваемых другими акционерами (по воз-?

? ?мездной сделке, например, по договору купли-прода-?

? ?жи). ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Общество обязано публиковать свои годовые ба-?Публичная бухгалтерская отчетность не предусмотрена?

?лансы, бухгалтерские отчеты, проспекты эмис-? ?

?сии, счета прибылей и убытков и др. ? ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Минимальный размер уставного капитала состав-?Минимальный размер уставного капитала составляет?

?ляет 1000 МРОТ ?100 МРОТ ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Количество акционеров от 1 до бесконечности ?Количество акционеров от 1 до 50. В противном слу-?

? ?чае необходимо преобразование ЗАО в ОАО или произ-?

? ?водственный кооператив. ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

Таблица 7. Сравнительный анализ права преимущественной покупки доли в уставном капитале ООО и приобретения акций в ЗАО

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

? ЗАО ? ООО ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Преимущественное право не действует при безво-?Уставом может быть предусмотрена необходимость по-?

?змездной уступке акций (дарение, наследование,?лучить согласие участников на уступку доли иным об-?

?правопреемство в процессе реорганизации), а?разом, чем продажа, т.е. и на безвозмездные сделки.?

?также в случае их отчуждения по договору мены.? ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Преимущественное право действует только при?Уставом может быть предусмотрено согласие общества?

?продаже акций третьим лицам, не являющимся ак-?и других участников на уступку доли другим участни-?

?ционерами данного общества. ?кам, а не только третьим лицам. ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Форма уступки акций законом не установлена. ?Форма уступки доли - простая письменная, уставом?

? ?может быть предусмотрена необходимость нотариально-?

? ?удостоверения. ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Акционеру нельзя запретить продавать принадле-?Участнику может быть запрещено продавать свою долю?

?жащие ему акции. ?кому бы то ни было, кроме участников данного общес-?

? ?тва. ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Срок осуществления преимущественного права?Срок осуществления преимущественного права состав-?

?составляет от 10 дней до 2 месяцев. ?ляет 1 месяц, если иное не предусмотрено уставом. ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

?Акционер, узнавший, что его преимущественное?Участник, узнавший, что его преимущественное право?

?право нарушено, вправе требовать в судебном?нарушено, вправе требовать в судебном порядке?

?порядке перевода на себя прав и обязанностей?перевода на себя прав и обязанностей покупателя в?

?покупателя в течение 3 месяцев. ?течение 2 месяцев. ?

????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????

Производственные кооперативы (артели) представляют собой нечто среднее между хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами, так как для них предусмотрено и объединение личного труда членов кооператива, и внесение ими имущественных паевых взносов. Артелями являются некоторые производственные предприятия, совхозы и колхозы. Это довольно "закрытое" объединение, поскольку наемные работники могут составлять не более 30% от числа членов кооператива, личным трудом членов кооператива должны выполняться 50% всех работ.

Передача пая третьим лицам допускается только с согласия членов кооператива, голосование на общем собрании проводится по принципу "один член кооператива = один голос". Законом предусмотрена субсидиарная ответственность членов кооператива по его обязательствам и распределение прибыли в соответствии с трудовым участием.

Таким образом, артельная форма наиболее подходит для ведения малого бизнеса без привлечения внешних инвестиций. В форме производственного кооператива создаются, как правило, колхозы, совхозы, рыболовецкие артели, т.е. организации, управляемые теми же лицами, которые в них работают.

<< | >>
Источник: Беляева О.А.. Коммерческое право России. Курс лекций. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юстицинформ. — 192 с. . 2009

Еще по теме § 6. Проблемы выбора оптимальной организационной формы юридического лица:

  1. 4.4. Организационно-правовые формы юридических лиц
  2. § 4. Субъекты гражданских правоотношений: физические лица, юридические лица, публичные образования
  3. 5.7.3. Выбор оптимального ассортимента продукции
  4. 6.5.4. Выбор оптимального проекта реконструкции фабрики — химчистки
  5. 2. Юридические лица
  6. 6.6.4. Выбор оптимального решения с помощью доверительных интервалов
  7. 2. Юридические лица
  8. 8.2.2. Юридические лица
  9. 6.5. ВЫБОР ОПТИМАЛЬНОГО ПЛАНА МЕТОДОМ ПОСТРОЕНИЯ ДЕРЕВЬЕВ СОБЫТИЙ
  10. 6.6.1. Выбор оптимального варианта решения с помощью статистических оценок
  11. 2. Юридические лица (компании)
  12. § 1. Понятие и признаки юридического лица
  13. 2. Юридические лица (корпорации)
  14. 6.3. ВЫБОР ОПТИМАЛЬНОГО ЧИСЛА РАБОЧИХ МЕСТ В ПАРИКМАХЕРСКОЙ С УЧЕТОМ РИСКА ОБСЛУЖИВАНИЯ
  15. 7.2. ОПТИМАЛЬНЫЙ ВЫБОР ОБЪЕМА шл ИНВЕСТИЦИЙ, ОБЕСПЕЧИВАЮЩИЙ МАКСИМАЛЬНЫЙ ПРИРОСТ ВЫПУСКА ПРОДУКЦИИ
  16. 3.8. Юридические лица