<<
>>

§ 3. Деликты создания вооруженных групп, преступных и террористических сообществ

Статистическая справка. Таких дел очень мало. В 2001 г. судами было рассмотрено 9 дел по § 129 и вынесено 8 обвинительных приговоров, и 10 дел по § 129а и вынесено 10 обвинительных приговоров. По-видимому, приходится признать, что данная группа запретов имеет преимущественно профилактический характер.

Общая характеристика группы.

Эта группа уголовно-правовых запретов затрагивает весьма чувствительную сторону жизни любого общества, находясь в напряженном отношении, с одной стороны, между необходимостью борьбы с терроризмом и с тем, что по господствующему мнению именуют организованной преступностью, а с другой — с необходимостью охраны конституционных прав и свобод. «Актуальным является, — пишет проф. Г. Арцт, — страх перед организованной преступностью, поскольку организация определяет собой опасность традиционных форм преступности, по своему характеру делает возможными новейшие формы преступности. Наряду с ма

528

Раздел III. Иные преступления

фией и ее деятельностью в сфере вымогательства, проституции, наркобизнеса, можно в особенности думать о хозяйственной преступности как форме организованной преступности»1.

Специфика правовых конструкций данных деликтов выявляется из сопоставления норм о соучастии, норм о совершении преступлений бандой и данной группы норм.

Целесообразно напомнить следующее: а) в Общей части УК Германии нет нормы, аналогичной ст. 35 УК РФ, и нет понятия соответствующих групп, преступного сообщества (преступной организации), однако есть составы совершения кражи, вымогательства или разбоя либо иных деяний бандой; б) деяния, которые рассматриваются ниже, регламентированы только в Особенной части Уголовного кодекса Германии и состоят именно в создании группы (сообщества), но не в совершении преступлений, причем понятие банды здесь не используется. Большая часть этих деликтов является менее тяжким уголовно наказуемым деянием, т. е. не образует преступлений в узком смысле.

Создание вооруженных групп (Bildung bewaffneter Gruppen)

Описание запрета. По§ 127: «Кто, не имея на то права, создает группу, которая имеет в своем распоряжении оружие или иные опасные орудия, или руководит ею, или кто присоединяется к такой группе, снабжает ее оружием или деньгами, или поддерживает иным образом, наказывается лишением свободы на срок до двух лет или денежным штрафом».

Охраняемое правовое благо. По Комментарию Г. Трондае и Т. Фишера это монополия государства на насилие и тем самым внутренний правопорядок, дополнительное право на оборону Федеративной Республики и интересы сохранения нейтралитета в военных столкновениях других государств2.

Схема анализа деяния

I. Состав деяния.

1.

Объективный состав:

а) объект (предмет) посягательства — создание группы, которая распоряжается оружием или иным опасным орудием;

б) действия — четыре варианта.

2. Субъективный состав:

— Умысел. Достаточен косвенный. П. Противоправность. III. Вина.

О признаках деяния. Общий признак. Им является группа, которая распоряжается оружием или иными опасными орудиями. Ее наличие

Глава 2. Преступления против общественного порядка

529

предполагает объединение не менее трех лиц для угрожающего или насильственного деяния.

Вооруженность группы. Оружие понимается в традиционном техническом смысле. Остальные опасные орудия — в смысле, который им придается по § 244 № 1 и др.

Действия

Альтернатива I. Создание группы. Она представляет собой объединение вооруженных или вооружение объединенных лиц, достаточное для одного деяния1.

Альтернатива 2. Руководство (Befeligen) группой. Это осуществление распорядительной власти применительно ко всей группе или ее частям; основания этой власти значения не имеют, она может быть чисто фактической, но распоряжениям члены группы должны следовать.

Альтернатива 3. Присоединение к вооруженной группе. В этом случае лицо должно сделать себя членом группы — простого соучастия недостаточно.

Альтернатива 4. При анализе этой альтернативы отмечается, что формулировка закона неудачна. Так или иначе здесь родовым является понятие «поддержка». «Под ней понимается, — как пишет проф. Т. Ленкнер, — обеспечение дальнейшего существования группы или осуществления ее целей стоящим вне группы третьим лицом, причем здесь по существу устраняется разница между соисполни-тельством и пособничеством»2.

Создание преступных сообществ

Этот запрет выражен в обширном тексте, что, как всегда, отражает его нетрадиционность и отсутствие хорошо разработанной теории. По § 129:

(1) Кто создает сообщество, цели и деятельность которого направлены на совершение преступных деяний, или кто является членом подобного сообщества, вербует в это объединение или поддерживает его деятельность, наказывается лишением свободы на срок до пяти лет или денежным штрафом.

(2) Часть 1 не применяется:

1) если сообщество является политической партией, которая Федеральным Конституционным Судом не была объявлена антиконституционной;

2) если совершение преступных деяний является только целью и деятельностью, имеющими подчиненное значение;

3) если цели деятельности сообщества относятся к преступлениям, предусмотренным § 84—87.

34-4333

530

Раздел III. Иные преступления

(3) Покушение, направленное на создание указанного в ч. 1 сообщества, является наказуемым.

(4) Если исполнитель выполняет организаторские функции или подстрекает к совершению преступления или иным образом имеет место особо тяжкий случай, то наказанием является лишение свободы на срок от шести месяцев до пяти лет.

(5) Суд может отказаться от наказания, предусмотренного ч. 1 и 3, для соучастника (исполнителя, подстрекателя и пособника), чья вина малозначительна или чье участие имеет подчиненное значение.

(6) Суд может смягчить наказание по своему усмотрению (§ 49, ч. 2) или отказаться от наказания по данной норме вообще, если лицо:

1) добровольно и настойчиво прилагает усилия для предотвращения дальнейшего существования сообщества или совершения соответствующего его целям преступления;

2) добровольно сообщает соответствующему органу все, что оно знает, настолько своевременно, что преступное деяние, о планировании которого ему известно, еще может быть предотвращено.

Если лицо достигает цели предотвращения дальнейшего существования сообщества или эта цель достигается без его усилия, то данное лицо не наказывается.

Общая характеристика запрета. Он весьма сложен. Здесь устанавливаются основной состав в четырех вариантах (ч. 1); исключения сферы применения (ч. 2); особенно тяжкие случаи (ч. 4); возможности отказа или уменьшения наказания (ч. 5,6).

Деяние является умышленным менее тяжким деликтом. Покушение наказуемо по ч. 3.

Охраняемое правовое благо. Им являются публичная безопасность и государственный порядок. Однако в литературе подчеркивается, что, так как преступное сообщество является более опасным, чем банда, то оно вследствие своей внутренней динамики несет большую опасность для более значимых правовых благ. По мнению, выраженному в Комментарии Г. Трондле и Т. Фишера, практическое применение § 129 сконцентрировано в основном на политически мотивированных преступных сообществах. Однако отмечается, что в этой сфере и расследования, и обвинительные приговоры крайне редки1.

Схема анализа преступления (основной состав)

I. Состав деяния.

1. Объективный состав:

а) объект — объединение (сообщество);

б) действия — четыре варианта.

Глава 2. Преступления против общественного порядка

531

2. Субъективный состав. Умысел. Достаточен косвенный.

II. Противоправность.

III. Вина.

О признаках состава. Сообщество (объединение). Им является организационно выраженное и рассчитанное на определенную длительность соглашение не менее трех лиц, которые преследуют совместные цели при условии подчинения воли каждого воле сообщества и которые состоят друг с другом в таких отношениях, что чувствуют себя как единый союз1.

Организационностъ или организованность соглашения. Раскрытие признака, делающего группу сообществом, т. е. наделяющего ее особой организованностью, представляет, как кажется, серьезный интерес. По господствующему мнению, основанному на судебной практике, этот признак должен как минимум проявляться в координации осуществляемых для достижения цели действий, в частности в наличии единых правил волеобразования, которые могут основываться на определенной иерархии, большинстве голосов, но простого авторитарного навязывания воли одного «авторитета» руководителя недостаточно2.

Преступность сообщества. Признак преступности можно описать, ссылаясь на проф. В. Иокса, в свою очередь отражающего господствующее мнение: «Сообщество является преступным, если оно по воле руководящих функционеров стремится к совершению нескольких преступлений либо осуществляет их»3.

Исключения из состава деяния (ч. 2). Собственно случаи исключения описаны в законе и не нуждаются в повторном перечислении. Но есть смысл объяснить данную позицию законодателя. В Комментарии Г. Трон-дле и Т. Фишера это делается так: «В то время как № 1 в основном служит защите легальных политических партий и тем самым формулирует конституционно обоснованное обстоятельство, исключающее противоправность деяния, представляет собой № 2 проявление начала соразмерности, которое может быть достигнуто и путем толкования ч. 1; № 3 должен воспрепятствовать тому, чтобы одно и то же деяние наказывалось дважды, формулируя при этом субсидиарную оговорку»4.

Иными словами, законодатель повышает определенность запрета, упреждая его распространение на структуры, которые по своей природе не могут являться преступными сообществами (в том числе это относится к официально зарегистрированному юридическому лицу, созданному для осуществления предпринимательской деятельности). Вполне понятно, что признаки исключений требуют толкования, а оно вызывает споры.

34*

532

Раздел III. Иные преступления

Приводятся примеры признания исключений: распространение плакатов с обвинениями в адрес государства, якобы убивавшего членов РАФ; требования улучшения положений узников; нет состава в действиях лиц, платящих кому-либо деньги как «крыше», и пр.1

Действия. Часть 1: налицо три альтернативы, причем считается, что некоторые из них образуют материальный, а другие — формальный деликт. В данном случае альтернативы содержат такие понятия, как: а) «основывать», что кратко определяется как создание нового сообщества; б) участвовать в качестве члена сообщества, что означает быть согласным с целями сообщества, выражаемыми в активных действиях по поддержке развития, сохранения и осуществления преступной деятельности сообщества. Простое вступление в сообщество или формальное членство недостаточны2; в) вербовать членов сообщества или поддерживать его деятельность: здесь недостаточной является вербовка или привлечение так называемых сочувствующих (симпатизантов)3.

Особо тяжкие случаи — ч. 4. Здесь в техническом плане следует учесть, что два названных случая представляют собой обязательные квалифицирующие признаки; ссылка на иные тяжкие случаи — это примерные правила назначения наказания. Может быть, стоит также обратить внимание и на то, что и в этом случае законодатель предусмотрел менее тяжкое уголовно наказуемое деяние, а не преступление в тесном смысле этого слова.

Создание террористических сообществ (Bildung terroristischer Vereinigungen — § 129а)

Это квалифицированный состав по отношению к § 1294. Поэтому для привлечения к ответственности по § 129а необходимо: а) выполнить предпосылки, описанные в § 129, и б) установить, что осуществление этих предпосылок было направлено на деяния, которые указаны в ч. 1—3 § 129а, а именно: убийство (§ 211) или причинение смерти (§212), геноцид (§ 6 Международного УК), или преступления против человечности (§ 7 Международного УК), или военные преступления (§8—12 Международного УК). В Комментарии Г. Трондле и Т. Фишера говорится: «§ 129а охватывает преступные организации с целями повышенной криминальности или такой же деятельностью и переводит организационные деликты создания или участия в этих организациях в преступления»5.

Глава 2. Преступления против общественного порядка

533

При этом заголовок статьи обманчив, поскольку данная уголовно-правовая норма относится не только к собственно террористическим организациям, но и к организациям обычной, ориентированной на промысел преступности.

Данная норма распространяет действие § 129 и 129а за пределы ФРГ (Ausland), но вне Европейского союза она применяется, только если деятельность осуществлялась в пределах действия данного закона, или субъект преступления, или потерпевший находится в зоне действия данного закона, т. е. ЕС, или ее жертвой был немец. Для преследования субъектов данного преступления в § 129Ь содержатся специальные условия, анализ которых сложен, а воспроизведение господствующего мнения в связи с его невыраженностью затруднительно.

Террористические организации за рубежом (§ 12%)

В нем предусматривается расширенная конфискация, изъятие.

Это спорный запрет, и достаточно сказать, что бундесрат не был согласен с его принятием, но вето было преодолено на основании ст. 77IV Основного Закона ФРГ. Как известно, бундестаг вправе преодолеть вето бундесрата большинством, зависящим от большинства, которым закон отвергнут.

Смысл § 129Ь УК Германии, по-видимому, состоит в том, что он предоставляет органам уголовного преследования этой страны довольно широкие возможности применять немецкое уголовное законодательство в пределах ЕС и — более того — за пределами Европейского союза.

В данном случае правовая норма рассматривается справочно, без ее оценки. Однако в порядке беглого замечания полагаю, что для любого национального законодательства возникает потребность в правовом реагировании на такого рода расширенные действия уголовного закона.

Деликты, связанные с посягательством на национальное достоинство, религию и мировоззрение

Эта группа выделяется в данном случае произвольно, поскольку запреты относятся к разным главам и охраняют различные правовые блага.

Разжигание национальной вражды (Volksverhetzung — § 130).

Это также весьма обширный текст, и причины отсутствия краткости, по-видимому, общие для всех пространных законодательных текстов. По § 130:

(1) Кто любым способом, пригодным для нарушения общественного порядка:

1) подстрекает к разжиганию ненависти к части населения или призывает к совершению насилия или произвола в отношении нее;

2) посягает на человеческое достоинство другого таким образом, что он унижает достоинство части населения, злонамеренно порочит или клевещет на него, наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

534

Раздел III. Иные преступления

(2) Лишением свободы на срок до трех лет или денежным штрафом наказывается тот, кто письменные материалы (§ 11, ч. 3), которые подстрекают к разжиганию расовой ненависти к части населения или к определенной группе, характеризующейся национальными, расовыми, религиозными особенностями или иными признаками народности, или призывают к совершению насилия или произвола в отношении указанной группы, злонамеренно порочат или клевещут на них:

a) распространяет;

b) публично выставляет, предлагает, ввозит или иным образом делает доступными;

c) изготовляет, получает, поставляет, заготовляет, предлагает, извещает, рекламирует, ввозит или вывозит, чтобы использовать эти издания или сделать возможным такое использование другим лицом;

<1) передает информацию указанного в ч. 1 содержания по радио.

(3) Лишением свободы на срок до пяти лет или денежным штрафом наказывается тот, кто деяния, совершенные при господстве национал-социализма и указанные в § 6 ч. 1 Международного уголовного кодекса, способом, могущим нарушить публичный порядок, публично или на собрании одобряет, отрицает или преуменьшает их серьезность.

(4) Часть 2 действует также в отношении письменных материалов (§ 11, ч. 3) указанного в ч. 3 содержания.

(5) В случаях, предусмотренных ч. 2, также в связи с ч. 4, и в случаях, предусмотренных ч. 3, § 86, ч. 3, действует соответственно.

Общая характеристика. Эта уголовно-правовая норма имеет долгую историю и восходит к имевшему место в Германской Империи запрету подстрекательства к классовой борьбе, но сейчас ее содержание является совершенно иным. Охраняемым благом являются общие интересы мирной жизни в государстве, которые не сводятся только к созданию «климата защиты», но включают в себя индивидуальные правовые блага, в частности человеческое достоинство, а кроме того, и общественную безопасность1. Впрочем, в комментариях к данной норме указывается на спорный характер определения охраняемого правового блага, хотя существующие споры вряд ли имеют особое значение. Профессор Т. Ленкнер указывает к тому же, что содержание охраняемого правового блага применительно к ч. 1,3,4 и ч. 2 является различным2.

Запрет, содержащийся в § 130, в противоположность составу классовой войны Имперского УК на практике преимущественно направлен на деликты политически мотивированной деятельности праворадикальных групп, которые преимущественно проявляются в разжигании вражды против общественных меньшинств.

Глава 2. Преступления против общественного порядка

535

Практическое значение, как подчеркивают немецкие авторы, данного состава не столь велико, но оно увеличивается с начала 90-х гг., что объясняется сильным ростом зарегистрированной неонацистской и враждебной к иностранцам пропаганды.

Схема преступления

I. Состав деяния.

1. Объективный состав:

а) объект — группа (часть) населения;

б) действия: альтернатива по ч. 1, 2, 3.

2. Субъективный состав. Косвенный умысел достаточен.

II. Противоправность.

III. Вина.

О признаках состава деяния.

Общий признак. Объект (предмет) посягательства. Деяния, предусмотренные ч. 1, 2, направлены против части населения, в качестве которой выступают группы, характеризующиеся национальными, расовыми, религиозными или иными национально обусловленными признаками. При этом указывается на по меньшей мере два дополнительных признака объекта посягательства: во-первых, такая часть населения не должна быть численно весьма незначительной и она должна быть такой, которая может быть оскорблена, т. е. нуждаться в защите; во-вторых, она должна жить в Германии и соответственно оскорбления иностранного государства не рассматриваются как посягательство на внутреннюю группу. Примеры групп населения по § 130 (они указываются в Комментарии Г. Трондле и Т. Фишера со ссылками на решения судов): рабочие, крестьяне, служащие, судьи, прокуроры, католики, протестанты, евреи, масоны, баварцы, швабы, темнокожие, цыгане, мошенники-иммигранты (понаехали тут!), иммигранты-рабочие (гастарбайтеры) и пр.1

Признаки отдельных составов.

Состав деяния по ч. 1. Действия. Предполагается несколько альтернатив, все они должны быть приспособлены к нарушению общественного публичного порядка (мира).

№ 1. Два варианта:

А. Подстрекательство к ненависти. Оно понимается как интенсивное воздействие, направленное на чувства адресата, выходящее при этом за пределы простого отрицания и презрения. Недостаточно простого представления негативных фактов (например, указания на высокий уровень преступности, необходимо именно возбуждение эмоционально-агрессивного враждебного поведения)2. Примеры: заявление, что кандидат на выборах — еврей и поэтому не достоин избрания3; утверждения, что ев

536

Раздел III. Иные преступления

реи эксплуатируют немецкий народ; заявления о мигрантах как социальных паразитах и пр.

Б. Призыв к насилию или иному произволу. Он понимается как буквальное или конклюдентное воздействие на других с целью вызвать у них решение совершить определенное действие, в данном случае состоящее в насилии или иных основанных на произволе действиях1, которые могут осуществляться в государстве иными органами или отдельными лицами, например погромы, преследования, исключения из публичных мероприятий, союзов и пр.

№ 2. Деяние состоит в унижении достоинства других, совершенном либо путем оскорблений, либо путем выражения злонамеренного презрения, либо путем клеветы. Собственно способы деяний описаны крайне неопределенно, и поэтому ограничивающим признаком в данном случае является унижение достоинства других. Он наличествует, если данная группа рассматривается как менее «ценная», менее достойная, чем иные группы. Примеры, которые, в частности, приводятся в Комментарии Шонке/Шредера, указывают главным образом на оскорбления иностранцев, проживающих в ФРГ2.

Часть 2. Разжигающие ненависть письменные материалы и передачи

По господствующему мнению, встречающему, впрочем, серьезные возражения, данная норма распространяется на группы населения, живущие как внутри сферы действия УК Германии, так и вне ее3.

Средства совершения деяния. В литературе под ними понимаются письменные материалы в смысле ч. 3 § 11 УК Германии, т. е. собственно письменные материалы, а также звукозапись, кинофильмы, базы данных и пр., включая радиопередачи. Эти средства должны иметь определенное содержание, которое позволяет сделать вывод о том, что они посягают на определенную группу населения таким образом, который запрещен в ч. 1. Именно эти средства его совершения и способы их распространения определяют в данном случае специфику деяния.

Часть 3. Высказывания о преступлениях национал-социализма (или, как их иногда называют, «v4w.se/nv/feft/ge — ложь об Освенциме»). Этот запрет был частично изменен Законом о введении Международного уголовного кодекса от 26.06.2002. В данном случае, как и по ч. 1, 2, ответственность наступает за высказывание, сделанное при определенных, названных в законе условиях и имеющее указанное в законе содержание. Это, пожалуй, наиболее обсуждаемый в литературе запрет и, в определенном смысле, один из наиболее неожиданных, спорных.

Глава 2. Преступления против общественного порядка

537

Содержание высказывания. Общим признаком для каждого из них является то, что они должны относиться к действиям, совершенным при господстве национал-социализма, и причем соответствующим § 6 ч. 1 Международного уголовного кодекса, т. е. высказывание имеет своим предметом то, что ныне признается геноцидом в пяти вариантах, наказуемым пожизненным лишением свободы. В Комментарии Г. Трондле и Т. Фишера критикуется эта формулировка как не вполне достаточная. Отмечается, что ч. 3 § 130 распространяется на деяния и на намерения совершения деяний и тем самым на всю область господства национал-социализма, т. е. также и на те территории, где оно (это господство) было кратким.

Варианты деяний состоят в том, что: а) субъект одобряет указанные национал-социалистские деяния; б) отрицает их (простого сомнения недостаточно), и отрицание должно относиться к фактам; в) преуменьшает преступность, в смысле, приукрашивает деяния.

В литературе подчеркивается определенная расплывчатость этих понятий, однако она должна смягчаться началом социальной адекватности применения.

<< | >>
Источник: Жалинский А.Э.. Современное немецкое уголовное право. — М.: ТК Вел-би, Изд-во Проспект. — 560 с.. 2006 {original}

Еще по теме § 3. Деликты создания вооруженных групп, преступных и террористических сообществ:

  1. ОРГАНИЗАЦИЯ ПРЕСТУПНОГО СООБЩЕСТВА (ПРЕСТУПНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ) (ст. 210 УК РФ).
  2. Создание национальных армий в странах СНГ. Ядерное разоружение и сокращение вооружений
  3. Создание мастергруппы
  4. Создание группы как проект
  5. На пути к созданию глобального сообщества: роль экономики
  6. НЕЗАКОННЫЕ ЭКСПОРТ ИЛИ ПЕРЕДАЧА СЫРЬЯ, МАТЕРИАЛОВ, ОБОРУДОВАНИЯ, ТЕХНОЛОГИЙ, НАУЧНО–ТЕХНИЧЕСКОЙ ИНФОРМАЦИИ, НЕЗАКОННОЕ ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ (ОКАЗАНИЕ УСЛУГ), КОТОРЫЕ МОГУТ БЫТЬ ИСПОЛЬЗОВАНЫ ПРИ СОЗДАНИИ ОРУЖИЯ МАССОВОГО ПОРАЖЕНИЯ, ВООРУЖЕНИЯ И ВОЕННОЙ ТЕХНИКИ (ст. 189 УК РФ).
  7. УБИЙСТВО, СОВЕРШЕННОЕ ГРУППОЙ ЛИЦ, ГРУППОЙ ЛИЦ ПО ПРЕДВАРИТЕЛЬНОМУ СГОВОРУ ИЛИ ОРГАНИЗОВАННОЙ ГРУППОЙ (п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ).
  8. Сходство между сообществами и несходство форм внутри сообществ
  9. ЧТО ОБЩЕГО МЕЖДУ ГРУППОЙ РАСТИТЕЛЬНЫХ ОРГАНИЗМОВ И ГРУППОЙ ИЗ НЕКОТОРОГО ЧИСЛА ЛЮДЕЙ?
  10. 8.2. Деликты
  11. ВОВЛЕЧЕНИЕ В СОВЕРШЕНИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЙ ТЕРРОРИСТИЧЕСКОГО ХАРАКТЕРА ИЛИ ИНОЕ СОДЕЙСТВИЕ ИХ СОВЕРШЕНИЮ (ст. 2051 УК РФ).